SPEAKER_00 0:01

Reunidos en Consejo de Familia, abrimos sesión. Buen día, abogado. Gracias por aceptar la invitación a la sesión de hoy.

SPEAKER_01 0:26

Al contrario, gracias por invitarme, Margaret.

SPEAKER_00 0:29

Hoy hablamos de una invitación agridulce, así la llama nuestro oyente. La profesionalización de los procesos de toma de decisiones es conveniente y pasa por formalizar la junta directiva o el consejo de administración. El oyente al que llamaremos Fernando nos escribe por tercera vez y al fin entendemos su dilema. Fernando ha sido invitado por un amigo al que aprecia sinceramente a participar en su consejo de administración para, le dijo el amigo, darle formalidad y funcionalidad, especialmente ahora que se me acerca la sucesión. Como la mayoría de los dilemas que nos llegan, esto va mucho más allá de un blanco y negro, de un sí o no, y de la mano del abogado Jesús Humberto Medina, socio senior de Central Law, una firma regional con presencia importante en Centroamérica, intentaremos orientarlo al cómo, al por qué y cómo es importante apartar el ego y entender las consecuencias de aceptar, que es lo que nos pide Fernando textualmente diciendo. Me han invitado a unirme a la primera junta directiva de una empresa familiar y estoy emocionado. pero también un poco preocupado por las posibles implicaciones legales de esta responsabilidad. ¿Cómo debería responder?

SPEAKER_01 1:57

Bueno, Fernando se encuentra en una disyuntiva que nos hemos encontrado, incluso nosotros como abogados, cuando nos invitan a participar en una junta directiva o consejo de administración. Es bien importante saber que esa preocupación es latente. Cualquier persona que decida ser miembro de una junta directiva o de un consejo de administración debe tomar muy en serio su participación y asegurarse de que todo lo que haga en el ejercicio de esas funciones esté enmarcado dentro de la ley, dentro de la escritura de constitución social y los estatutos. Y además, si es una empresa familiar, debería de estar enmarcado dentro del protocolo familiar que se haya elaborado para dicha empresa. Históricamente, el cargo de miembro de un consejo de administración era algo honorífico, que una persona conocida o amigos querían tener en sus consejos de administración, gente conocida, gente capaz, pero de mucha confianza de cada uno de ellos. Eso se ha ido desarrollando y ha ido desenvolviéndose con la profesionalización. Ahora hay que tomar muy en serio a quién se le va a pedir ser miembro de una junta directiva. Y hay que tomar muy en serio ejercer esa acción. Hay que definir en las sociedades anónimas, por ejemplo, el Consejo de Administración es el órgano administrativo por excelencia. Es el órgano por donde pasa toda la dinámica mercantil, comercial y de negocios de una empresa. Por lo tanto, las decisiones que ahí se tomen pueden tener trascendencia legal o trascendencia en cuanto a responsabilidad para las partes que participan. El Consejo de Administración generalmente está presidido por un presidente y tiene diferente número de vocales, aparte de un secretario y puede tener un tesorero. Pero independientemente del cargo que ostente, cualquier acción que este Consejo de Administración tome puede implicar una responsabilidad o una consecuencia para cualquiera de los miembros del mismo.

SPEAKER_00 3:57

Fíjate que él nos pregunta en esa línea si habría diferencia en esas responsabilidades a las que te estás refiriendo. Dice, ¿hay diferencia si tengo participación societaria o no?

SPEAKER_01 4:09

Yo le diría que no hay ninguna diferencia, que lo único que hay es duplicidad de responsabilidades, porque una cosa es la responsabilidad como miembro de un consejo y otra cosa es como accionista. Tanto uno como el otro tienen responsabilidades y tienen obligaciones que cumplir y si no las cumplen pueden incurrir en responsabilidad. Así que aún siendo accionista, las responsabilidades siguen latentes. No hay ninguna salvedad que porque soy accionista pueda hacer las cosas de determinada manera, sino que hay responsabilidades para un cargo y hay responsabilidades para otro.

SPEAKER_00 4:50

¿Recomendarías a tus clientes poner algunas condiciones para integrar un órgano directivo de algún amigo?

SPEAKER_01 4:57

Por lo que hemos hablado anteriormente y por la naturaleza y la responsabilidad del cargo, es el consejero quien, para asegurar las responsabilidades que pudiera contraer en el desempeño de su encargo como presidente o como vocal o como secretario, quien debe presentar una garantía que está determinada en los estatutos. Este es un tema que a veces se pasa por alto y que no se le da la importancia debida. Se constituyen las sociedades y no se establecen los estatutos cuál es la garantía que deben de rendir los miembros del Consejo. ¿Y por qué? Porque, como ya vimos, pueden incurrir responsabilidades y esta garantía lo que hace es asegurar esas responsabilidades en el desempeño del cargo. Entonces, Fernando tiene que entender que el obligado principal ahí es él. y como tal tiene que retirar esa garantía si es posible y se hace en determinado tipo de acciones de sociedades en las cuales la sociedad como tal rinde una contra garantía ya sea suscribiendo un seguro o otorgando una fianza que cubra a los miembros del consejo en caso de incurrir en cualquier contingencia que tuviesen que responder por ejemplo por acciones realizadas en el ejercicio de su cargo o sea hay que entender que la dinámica comercial y de negocios es proclive a que se cometan errores o a que nos extralimitemos en algunas acciones y eso no va a ser incurrir en responsabilidad. Por otro lado, otra condición es estar bien informado, pedirle a la persona que le está solicitando que participe en la Junta que le dé todos los documentos de creación de esa sociedad, si es que ya está constituida y registrada, sino que le dé los borradores de lo que va a ser la escritura de constituciones sociales y los estatutos, porque las sociedades tienen generalidades que las abarcan a todas, pero la partida de nacimiento de cada sociedad es su escritura de constitución y sus estatutos y en cada una de ellas puede haber condiciones que debe de conocer la persona que va a participar antes de aceptar el cargo.

SPEAKER_00 7:02

Fíjate que dice Fernando que su especialidad es financiera y de operaciones y que por eso es que lo están invitando. Entonces, pregunta cuál es alguna formación específica que él debería de tener, ¿verdad?

SPEAKER_01 7:16

Sí, es lógico que un fundador de una sociedad o un grupo de personas que estén fundando una sociedad quieran integrar un consejo con gente que tenga diferentes capacidades. Hay que integrar gente de la parte financiera, de la parte operativa, gente que conozca incluso de recursos humanos, de capital humano, gente que conozca el ambiente de negocios, que conozca el negocio en particular. Eso es muy normal. Pero en cuanto a Fernando, más que una formación específica, lo que yo le recomendaría es que antes de aceptar, se asesore por un especialista en derechos de sociedades que le pueda delinear los aspectos generales, porque son muchos y hay muchas particularidades que se pueden derivar de ellos, pero que también... le pueda dar recomendaciones específicas en cuanto al tipo de sociedad en la que va a pertenecer, en cuanto a, como decíamos antes, el borrador de la constitución social y de los estatutos.

SPEAKER_00 8:16

Te escucho que hablas de cuando se constituye y de la acta de nacimiento. En el caso de nosotros, de las empresas familiares, no comienzan formalizándose. Tal vez... después de unos 20 años de malas prácticas o de prácticas de tiempo buenos de cuando el fundador está solito empieza a darse cuenta que va a necesitar un equipo que está demasiado solo y que para hacer esa transición generacional va a necesitar apoyo ¿cuál sería la diferencia entre una empresa una sociedad una corporación que inicia con un buen norte en el sentido corporativo Y estas nuestras que hasta después de 20 años empiezan a querer formalizarse. ¿Les ves alguna diferencia importante?

SPEAKER_01 9:08

Bueno, para este caso particular, en el caso de la persona que ha sido invitada, es mucho más fácil aún, porque ya conoce, ya hay un historial, ya sabe y puede determinar cómo se ha comportado el órgano administrativo, cómo ha sido el tratamiento con los demás accionistas, cómo ha sido toda la relación, ya sea miembros del consejo con la sociedad, accionistas entre sí, así que hay un historial, eso le da un poco de más respaldo y además ya hay una escritura de constitución social, ya hay unos estatutos que muchas veces ya han sido reformados, entonces puede, a través de ese análisis, a través de esa revisión, puede tener una fotografía exacta de la sociedad en la cual va a introducirse. Entonces, en ese sentido es aún más fácil determinar la factibilidad de participar porque ya uno conoce más de la entidad en donde va a participar. No es el caso, pero puede ser que un cliente mío me dice que lo han invitado a participar en esta sociedad que tiene 30 años, que está en el proceso de transición del fundador a sus herederos y que está profesionalizando todo el tema. Y yo como abogado hago una investigación, una debida diligencia preliminar, y me doy cuenta que la sociedad tiene un comportamiento errático, ya sea con terceros, que pueden ser stakeholders, o entre los mismos accionistas, y puede ser una bandera roja, que Como te digo, hay historial, hay antecedentes que se pueden revisar. Entonces, en ese caso de la empresa familiar es mucho más fácil tomar la decisión siempre y cuando se analicen todos los puntos.

SPEAKER_00 10:46

Qué interesante tu respuesta. Realmente no, no me la esperaba por ahí. Yo pensé que ibas a decir no, eso es más complicado porque entran las emociones, entran las el tema de las amistades. Pero bueno, aquí es donde entra la última pregunta del ofendo a mi amigo. poniendo

SPEAKER_01 11:05

sobre la mesa mis dudas, no sé si exagero. No, yo no lo consideraría una exageración. Así como la situación no es tan complicada como para decir no voy a pertenecer a ningún consejo de administración porque me da miedo, sino que es una cuestión de educarse. Yo creo que si uno va a participar en una empresa y el amigo que ha ofrecido esa participación recibe de una manera cordial, recibe de una manera profesional las preguntas. Por ejemplo, estoy considerando seriamente, me honra que me hayas invitado, pero me gustaría conocer un poco más de la historia de la sociedad. Me gustaría además conocer el acta de constitución social y los estatutos y tener una oportunidad de revisar lo mismo para ver cuál es el marco regulatorio al que yo voy a estar sujeto. Eso es muy, muy profesional, no tiene... Yo no lo vería como una ofensa. Quien se ofenda puede ser que no tenga las cosas muy en orden. Si yo invito a alguien a una junta directiva o un consejo y me hace esta aproximación en ese sentido, yo voy a decir he hecho una buena elección, he escogido a alguien que es alguien que se va a empapar de lo que va a hacer, que no va a tomar su cargo de una manera a la ligera.

SPEAKER_00 12:22

Mira que sí, porque las personas que están haciendo su primera junta directiva tampoco tienen experiencia. A lo mejor aprendemos juntos. Entonces, abogado, muchas gracias. Creo que queda claro que si bien es una invitación agridulce, como le llamó Fernando, no cabe duda que en la medida en que nuestras empresas se van profesionalizando, nos van a seguir invitando y tenemos que entender que hay formas de protegernos Gracias. ¿Algún mensaje adicional, abogado?

SPEAKER_01 13:02

Además de agradecerte por haberme invitado, decirte que cualquier cosa que hace uno un miembro de un órgano colegiado en beneficio personal para la profesionalización va a redundar en beneficio para el órgano y en beneficio del funcionamiento de la sociedad como tal. Así que hay que hacer ese esfuerzo, no desechar ninguna oportunidad, pero sí educarse un poco y tener la asesoría adecuada.

SPEAKER_00 13:29

Esto fue Consejo de Familia, el podcast donde hilamos fino los dilemas de las familias empresarias. Comparte con quienes te importan porque así aprendemos más. Y habiendo mucho más que tratar, cerramos sesión.